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解析《电子商务法》平台经营者信息核验义务相关条款

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发布时间:2019-03-12 09:07 来源:
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《电子商务法》平台经营者信息核验义务相关条款
  第二十七条 电子商务平台经营者应当要求申请进入平台销售商品或者提供服务的经营者提交其身份、地址、联系方式、行政许可等真实信息,进行核验、登记,建立登记档案,并定期核验更新。电子商务平台经营者为进入平台销售商品或者提供服务的非经营用户提供服务,应当遵守本节有关规定。
  第三十八条 电子商务平台经营者知道或者应当知道平台内经营者销售的商品或者提供的服务不符合保障人身、财产安全的要求,或者有其他侵害消费者合法权益行为,未采取必要措施的,依法与该平台内经营者承担连带责任。对关系消费者生命健康的商品或者服务,电子商务平台经营者对平台内经营者的资质资格未尽到审核义务,或者对消费者未尽到安全保障义务,造成消费者损害的,依法承担相应的责任。
  第四十二条 知识产权权利人认为其知识产权受到侵害的,有权通知电子商务平台经营者采取删除、屏蔽、断开链接、终止交易和服务等必要措施。通知应当包括构成侵权的初步证据。
  电子商务平台经营者接到通知后,应当及时采取必要措施,并将该通知转送平台内经营者;未及时采取必要措施的,对损害的扩大部分与平台内经营者承担连带责任。因通知错误造成平台内经营者损害的,依法承担民事责任。恶意发出错误通知,造成平台内经营者损失的,加倍承担赔偿责任。
  第四十三条 平台内经营者接到转送的通知后,可以向电子商务平台经营者提交不存在侵权行为的声明。声明应当包括不存在侵权行为的初步证据。电子商务平台经营者接到声明后,应当将该声明转送发出通知的知识产权权利人,并告知其可以向有关主管部门投诉或者向人民法院起诉。电子商务平台经营者在转送声明到达知识产权权利人后十五日内,未收到权利人已经投诉或者起诉通知的,应当及时终止所采取的措施。
  第八十条 电子商务平台经营者有下列行为之一的,由有关主管部门责令限期改正;逾期不改正的,处二万元以上十万元以下的???;情节严重的,责令停业整顿,并处十万元以上五十万元以下的??睿海ㄒ唬┎宦男斜痉ǖ诙咛豕娑ǖ暮搜?、登记义务的;(二)不按照本法第二十八条规定向市场监督管理部门、税务部门报送有关信息的;(三)不按照本法第二十九条规定对违法情形采取必要的处置措施,或者未向有关主管部门报告的;(四)不履行本法第三十一条规定的商品和服务信息、交易信息保存义务的。法律、行政法规对前款规定的违法行为的处罚另有规定的,依照其规定。
  第八十三条 电子商务平台经营者违反本法第三十八条规定,对平台内经营者侵害消费者合法权益行为未采取必要措施,或者对平台内经营者未尽到资质资格审核义务,或者对消费者未尽到安全保障义务的,由市场监督管理部门责令限期改正,可以处五万元以上五十万元以下的???;情节严重的,责令停业整顿,并处五十万元以上二百万元以下的???。

《电子商务法》第二十七条与第三十八条的异同
  适用范畴不同,但均偏重实质审查?!兜缱由涛穹ā返诙咛醵运腥胱て教ǖ木咂毡槭视?,即电子商务平台经营者必须逐个核验申请进入平台销售商品或者提供服务的经营者的信息,主要包括身份、地址、联系方式、行政许可等类信息。第三十八条主要适用于关系消费者生命健康的商品或者服务的经营者,比如食品、药品、保健品经营者,酒店、旅行、医疗、美容、餐饮等服务经营者。对于这类经营者,平台经营者除了核验其营业执照、行政许可等信息外,还需要根据实际情况核验其他信息,以确定平台内经营者具有经营资格。比如品牌授权协议、代销合同、进货渠道等文件材料。有观点提出,第二十七条规定的核验义务为形式审查义务,第三十八条规定的核验义务为实质审查义务。笔者认为,这种理解不可取。依据第二十七条相关规定,平台经营者仍然需要核验信息的真实性,因此也应属于实质审查。
  核审节点不同,但均为持续性核验。第二十七条强调在经营者申请进入平台销售商品或者提供服务时进行信息核验。由于相关资质证明文件具有有效期,理想情况下,在期限届满时,平台经营者应及时提醒平台内经营者续办相关文件,以确保经营者提交的资质证明文件始终处于有效期之内。第三十八条规定的核验义务,要求平台经营者根据关系消费者生命健康的商品或者服务的行业特点、管理要求,确定合理的核验频率,持续开展资质资格信息核验工作,以最大限度地降低安全风险。
  设定初衷不同,导致行政责任不同。第二十七条规定的主要目的在于,通过强化电子商务平台经营者责任,构建科学监管机制,实现对平台内海量经营者和商品(服务)的有效机制。违反第二十七条第一款之规定,依据该法第八十条第一款第(一)项之规定,由有关主管部门处理,最高处50万元???。第三十八条规定的主要目的是通过进一步强化电子商务平台经营者责任,加大平台消费者权益?;ちΧ?。违反《电子商务法》第三十八条第二款之规定,依据该法第八十三条,由市场监督管理部门处理,最高处200万元???。与此同时,涉及第二十七条和第三十八条的相关行政处罚,在具体适用方面,并非完全割裂?!兜缱由涛穹ā返诎耸醯诙罟娑?,法律、行政法规对前款规定的违法行为的处罚另有规定的,依照其规定。笔者认为,该法的其他条款亦适用此准则。具体而言,《电子商务法》第三十八条第二款、第八十三条,可以视为第二十七条第一款、第八十条第一款第(一)项的特殊情况——对未尽到资质资格核验义务的平台经营者加重处罚的情形。

《电子商务法》第四十二条与第三十八条的异同
  调整对象均为侵权行为,但性质不同。第四十二条约束的是知识产权侵权行为,被侵权方为知识产权权利人;第三十八条约束的是消费侵权行为,被侵权方为消费者。
  电子商务平台经营者获取信息途径不同。第四十二条与第三十八条均规定了电子商务平台经营者作出被动反应,而非主动发起某一行为,但引发被动反应的信息获取途径不同。依据第四十二条规定,平台经营者获取侵权信息的途径为知识产权权利人的通知,通知中应当包括构成侵权的初步证据;第三十八条未对平台经营者获取侵权信息的途径作列举,仅原则性地规定知道或应当知道平台内经营者销售的商品或者服务不符合保障人身财产安全的要求,或者有其他侵害消费者合法权益的行为。
  平台经营者主观接受程度不同。依据第二十七条规定,电子商务平台经营者接到知识产权权利人通知后,应当及时采取删除、屏蔽、断开链接、终止交易和服务等必要措施,并将通知转送平台内经营者。权利人虚假通知、错误通知或滥用知识产权,由权利人承担相应责任。同时,依据第四十三条规定,平台内经营者可以提交不存在侵权行为的声明和相关证据,电子商务平台经营者转送声明到达知识产权权利人后十五日内,未收到权利人投诉或起诉通知,终止所采取的措施。上述“通知-删除”制度符合“避风港”原则,对于电子商务平台经营者而言,百利而无一害,容易被平台经营者接受。而第三十八条规定相对比较笼统,平台经营者对平台内经营者侵害消费者权益行为未采取必要措施的,依法与该平台内经营者承担连带责任。由于规定不明确,面对很多复杂情况,平台经营者无论选择“动”还是“静”,都可能产生重大影响,甚至承担法律后果。也因此,在未来监管执法实践中,该条款的具体适用将面临较大挑战。比如,“知道或应该知道”如何推定、何谓必要措施以及如何判断电子商务平台经营者是否采取了必要措施。

几点建议
  确认侵权行为,平台无须再行印证的情形。这种情况最为简单。比如,消费者提供人民法院生效判决书,证明平台内某网店销售的某商品质量不合格,造成其权益受损,平台应在接到通知的第一时间对相应网店的违法商品页面进行删除、屏蔽、断开链接灯处理。
  涉嫌侵权,平台可自行简单核实确认的情形。这种情况比较常见。比如,有消费者向某平台反映某培训机构发布违反《广告法》第二十四条第(一)项规定欺诈消费者,平台经营者可自行访问网店进行核实。如情况属实,应及时对相应页面进行删除、屏蔽、断开链接、终止交易和服务等处理。
  涉嫌侵权,平台需要实质性核验的情形。这种情况也比较常见。比如,有消费者向某平台反映某餐饮网店不在公示的营业执照上的经营场所经营,平台经营者必须尽快安排人员进行核验。如情况属实,应对相应经营者的经营页面进行删除、屏蔽、断开链接、终止交易和服务等处理。这种情形下,需要给平台预留核验和处置的时间。
  涉嫌侵权,平台需要向经营者核实的情形。这种情况最常见。比如,消费者向某平台反映平台内某网店销售三无产品,平台经营者应要求网店经营者针对消费者反映的问题进行举证,逾期未举证或举证不充分,再行对经营者的经营页面进行删除、屏蔽、断开链接、终止交易和服务等处理。
  由媒体披露、转交转办、大数据分析等途径获取的涉嫌侵权信息。这种情况比较特殊。对于具备一定公信力或基于一定专业水平的大数据技术支撑的信息,建议比照《电子商务法》“通知-删除”相关规定进行处理,先行对经营者经营页面进行删除、屏蔽、断开链接、终止交易和服务等处理,再限期要求经营者举证,如确认不构成侵权,终止此前所采取的措施。

关于贯彻落实《电子商务法》的几点思考
  一是亟待完善配套制度?!兜缱由涛穹ā返某鎏ㄌ畈沽说缱由涛窳煊虻牧⒎瞻?,但也正因如此,该法还存在不少需要完善的地方。不论是对于电子商务经营者,还是行政执法部门,都需要准确把握立法本意,经营者据此加强合规管理,监管执法人员据此统一、规范执法。
  二是应着力考量如何激发平台经营者与平台内经营者的主观能动性?!兜缱由涛穹ā返谝惶趺魅妨烁梅ǖ牧⒎ㄗ谥嘉俳⒄?、规范秩序、保障权益。在贯彻落实过程中,政府部门要更具智慧地考量如何激发电子商务经营者的主观能动性,使其自觉遵守法律、乐意承担相关责任和义务。在这方面,加强正向激励、加快信息共享等,都非常必要且迫切。
  三是政府职能部门间的协作机制需要进一步强化?!兜缱由涛穹ā凡⑽疵魅饭娑ǖ缱由涛裥幸抵鞴懿棵?,相关条款涉及多个部门,仅仅依靠市场监管部门单打独斗,难以产生事半功倍的效果,也难以管好整个电子商务行业。应进一步加强政府职能部门间的协作,形成齐抓共管、合力治理的工作格局。
  四是加强对电子商务平台经营者的日常行政指导。当前,加强平台管理是开展电子商务各项工作的重要抓手。提高电子商务平台经营者的素质和专业水平,引导平台经营者加强自律,与平台经营者加强信息共享,能够有效弥补市场监管部门人力资源有限的缺口。因此,必须加强对平台经营者的日常行政指导,抓住电子商务监管的“牛鼻子”,提升监管执法效能。
  五是牢固树立执法思维。脱离了监管谈服务,就好比丢掉武器去作战一样。坚持包容审慎的监管原则,并不意味着出现违法行为不予追究、放任违法行为。对于存在严重违法行为的电子商务经营者,必须伸出执法铁拳严惩不贷,依法保障市场秩序。法律面前,任何人、何企业都没有特权。

□北京市海淀区工商局 杨 祎

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